יוציאו כסף מלבייב? שופט אישר ייצוגית נגד אפריקה - "מצג שווא גרם להפסד"

השופט עמירם בנימיני מבית המשפט המחוזי בת"א-יפו נתן היום (ד') את אישורו להגשת תובענה ייצוגית כנגד אפריקה ישראל, בעל השליטה בה ומנהליה הבכירים, בגין הצגת מצגי שווא בדבר יכולתה של אפריקה לפרוע את אגרות החוב שהנפיקה מסדרה ט' וכוונתה לעשות כן.

התביעה הייצוגית שהוגשה כנגד אפריקה ישראל, לב לביב, איזי כהן, חיים ארז, יצחק פורם, אברהם אשרי, איתן הבר, שמואל שקדי, אבינדב גרינשפון ורון פאינרו, מתייחסת לקיץ 2009, תקופה בה נקלעה החברה לטלטלה פיננסית אדירה שחייבה אותה בהמשך להגיע להסדר חוב כולל מול נושיה.

לטענת המבקש, מנהל ההשקעות בנימין אסולין, הוא רכש אג"ח ט' בהיקף של כ-422 אלף שקל בהסתמך על מצגים שהציגה אפריקה ישראל בדוחות הרבעון הראשון שפירסמה בסוף חודש מאי ובהם ציינה שביידיה מקורות כספיים מספיקים לפירעון התחייבויותיה בעתיד הנראה לעין. החברה דיווחה אז על יתרות נזילות של 2.4 מיליארד שקל וכן על כך שיתרת המזומנים הצפויה לחברה בסוף 2009, לאחר פירעון קרן וריבית אג"ח הינה 876 מיליון שקל.

בנוסף הסתמך המשקיע על דבריו של מנכ"ל החברה אז, איזי כהן, בדבר יציבותה של החברה בראיון שפורסם ב"גלובס" בו אמר "הרווח הוא מפגן עוצמה של אפריקה... השערוכים מבטאים את המצב הנוכחי, וצפויים לעלות בהמשך עם פתיחת המרכזים המסחריים... אפריקה ישראל נקטה מדיניות של עמידה בהתחייבויות, ואני לא רואה כרגע שום בעיה לעמוד בהתחייבויות".

ב-30 באוגוסט 2009, בחלוף שלושה חודשים בלבד ממועד רישום אג"ח ט' למסחר, וכחודשיים לפני מועד פירעונן, פרסמה אפריקה את דו"חותיה הכספיים לרבעון השני של שנת 2009 בהם הציגה הפסד בסך של כ- 1.5 מיליארד שקל, וכן הפחיתה את תחזית יתרות המזומנים שלה מסך של 876 מיליון שקל, ל-121 מיליון שקל.

כמו כן, הודיעה אז החברה בדו"חות אלו על כוונתה לפתוח במשא ומתן עם כל מחזיקי אגרות החוב למיניהן לשם ארגון מחדש של התחייבויותיה. מכך ניתן היה להבין בבירור לטענת התובעים כי אין בדעת החברה לפרוע את אג"ח ט', שמועד פירעונן היה ב-10 בנובמבר 2009, אלא במסגרת הסדר חוב כולל עם כל מחזיקי האג"ח של החברה למיניהן.

כאשר התברר כי החברה לא תפרע את אג"ח ט', מיהר אסולין למכור את אגרות החוב שרכש. כתוצאה מכך נגרם לו הפסד כספי בסך של 52,599 שקל, שהוא ההפרש בין מחיר רכישת האג"ח למחיר מכירתן, בניכוי הריבית ששולמה לו במהלך תקופת החזקתן של אגרות החוב מסדרה ט' של אפריקה.

הקבוצה התובעת כוללת את כל מי שרכש אג"ח מסדרה ט' של אפריקה במשך כשלושה חודשים, בין מועד תחילת המסחר בהן, ב-1 ביוני 2009 לבין ה-28 באוגוסט 2009, ומכר אותן, כולן או חלקן, בין ה-30 לאוגוסט 2009 (המועד בו פורסם דו"ח רבעוני המצביע על מצבה הקשה של החברה), ל-29 באוקטובר 2009, (מועד סיום המסחר באג"ח ט' לקראת פירעונן). הקבוצה התובעת כוללת כמה מאות משקיעים, והנזק לקבוצה מוערך בסך של כ-30 מיליון שקל.

בהכרעתו כותב השופט כי המבקש הוכיח כי הבקשה מעלה סוגיות בעלות מכנה משותף מהותי לו ולחברי הקבוצה, ומדובר בשאלות של עובדה ומשפט גם יחד. השופט הדגיש כי לא נעלמה מעיניו העובדה שהמבקש לא גילה בקיאות מופלגת בחומר הנוגע לתובענה, והודה כי לא קרא בעצמו חלק ממוצגי הבקשה ואת תגובת אפריקה, אך עסקינן בחומר מקצועי שלא קל לאדם מן היישוב להבינו.

די בכך שבא כוח הקבוצה המייצגת התמודד עם החומר בצורה טובה ועשה עבודתו נאמנה. לכן נראה לשופט כי המבקש הוא נציג ראוי של הקבוצה שהוא מבקש לייצג, ואין סיבה למנוע ממנו לייצג את הקבוצה לאור מכלול הראיות לכאורה שהובאו באמצעות בא-כוחו. "אין סיבה להכשיל תובענה שנראית על פניה מוצדקת, רק בשל כך שקשה למצוא מי שמוכן לשאת באחריות ובסיכון הכרוכים בניהול תובענה ייצוגית".

בית המשפט קבע כי קדם משפט בתובענה הייצוגית, בו יידונו, בין היתר, דרכי ההוכחה של התביעה ודרך ניהול ההליך, יתקיים ב-22 במאי 2013.

מאפריקה ישראל נמסר בתגובה: "על פי המידע שנמסר לחברה ידוע כי כבוד השופט בנימיני אישר בסייגים, אשר היקפם טרם ידוע, בקשה לאישור תובענה ייצוגית בנוגע לסדרת אג"ח ט' של החברה. יודגש כי, טרם התקבלה ההחלטה עצמה המתפרשת על עשרות עמודים ומבירור ראשוני מצד החברה עולה כי, כבוד השופט בנימיני צמצם משמעותית את גודל הקבוצה בשמה ניתן יהיה לנהל את התביעה. החברה מוסיפה עוד כי, בכוונתה ללמוד את ההחלטה ולעמוד על נימוקיה ובהתאם לכך לשקול את המשך צעדיה בנושא".