אבי גבאי צריך לשלם על הבגידה בסלקום. דסק"ש חייבת לדרוש צו מניעה

אבי גבאי. צילום: תמר מצפי

הבגידה של אבי גבאי, מנכ"ל סלקום היתה הסיפור של השבוע החולף. גבאי עזב בפתאומיות ובמהירות את סלקום לטובת רכישת גרעין השליטה במתחרה פרטנר -1.65% פרטנר 1,908 -1.65% בסיס:1,940 פתיחה:1,785 גבוה:1,915 נמוך:1,785 תמורה:5,217,114 לעמוד ציטוט חדשות גרפים פרופיל חברה המלצות כתבות נוספות בנושא:  לצד שלמה רודב ומורי ארקין.  מהלך ההשתלטות היה מהיר, תוך כמה ימים - שישה ימים שמתוכם רק ארבעה ימי עסקים. ממש מהלך של לוחמי קומנדו. כך לפחות גורס הסיפור הרשמי שמנסים לשדר בסביבתו של אבי גבאי. זאת גם הסביבה שריככה מול כלי התקשורת את מעשה הבגידה. קוראים לזה "תן וקח" - "קח סיפור: אבי גבאי מתפטר, תן לנו הגנה - תשמרו על גבאי". הרוב לוקחים ונותנים. 

ולמרות הריכוך, לגבאי נדבק כתם גדול ומכוער. האיש שדילג וקיפץ ממקום למקום כפוליטקאי מדופלם, כפר בתפקידו כאיש החשוב ביותר בסלקום. האיש שאמור להוביל את סלקום מול המתחרות שלה ניהל במקביל מגעים לגיבוש גרעין קבוצה, עובר ברגע למתחרה הגדולה, ללא תקופת צינון, ללא בושה. ללא נאמנות, ללא אתיות, ללא מוסר, גם לא בטוח שמבחינת החוק זה תקף - בעלי המניות של סלקום יכולים ובעצם חייבים להוציא צו מניעה למהלך. איזה שופט יאשר מעבר בין יום מראשות סלקום לראשות פרטנר. וגם אם כן, אז תחת המון סייגים.   

כותרת ראשית

השקעה בישראל פחות מסוכנת?: ה-CDS בירידה; השקל בעלייה

בארץ | אדיר בן עמי | 17/11/2024

- כל הכותרות

משקיע הצמיחה רון בארון: האינפלציה האמיתית כפולה מהנתונים הרשמיים

לאומי עוצר את חגיגת הלוואות הקבלן: מהלך חכם או אצבע בעין של רוכשי ה...

הקרב הענק של ג'ייק פול ומייק טייסון: שבר שיאים אך מטיל ספק על יכולו...

ג'יי פי מורגן: כלכלת ארגנטינה צפויה לזנק ב-8.5% תחת מיליי

השקעה בישראל פחות מסוכנת?: ה-CDS בירידה; השקל בעלייה

מירוץ נגד הזמן: סופר מיקרו נאבקת להציל את מעמדה בנאסד"ק

האם דוחות אנבידיה יצביעו על כיוון חדש לשוק?

בייטדאנס, חברת האם של טיקטוק, מוערכת ב-300 מיליארד דולר

משבר מתמשך: העסקים הקטנים בסין עדיין מתקשים להתאושש

לקראת פתיחת שבוע המסחר בוול סטריט - האנליסטים מנתחים

ספייס אקס כבר שווה 255 מיליארד דולר, איפה היא תהיה עוד שנה מהיום?

הבנקים קפצו ב-1.6% לקראת הדוחות; המדדים עלו עד 0.9%

הפיטורים ממשיכים: בואינג שלחה מכתבים ל-400 עובדים

הבורסה של אבו דאבי מזנקת - איך אפשר להשקיע בה ומהן המניות הבולטות?

ברק עילם עוזב את נייס בתזמון בעייתי - ממה מודאגים האנליסטים?

התמ"ג עלה ב-3.8% בחישוב שנתי; ירידה של 1% לעומת הרבעון המקביל

אלמוגים מכרה 173 דירות השנה. דירה ממוצעת עולה כמעט 2.5 מיליון שקל

איפה העובדים הזרים? תאגידי כוח האדם חוברים להתאחדות הקבלנים

אימאג'סט מדווחת על תוצאות הרבעון השלישי לשנת 2024

ICR קיבלה היתר בנייה לפרויקט בצפון ת"א - כמה עולה דירה ברמת אביב?

עוד תכניות

מי בקבוצת הרכישה?
קבוצת הרוכשים כוללת את מורי ארקין ושלמה רודב, הפניקס, כלל ומנורה. הרוכשים שילמו 300 מיליון דולר לקרן האצ'יסון בתמורה לרכישה. גבאי צפוי לשלם כ-20 מיליון שקל בתמורה ל-10% מהמניות שיירכשו, כשחלק מההשקעה שלו ימומן על ידי הקבוצה - דבר המעיד על חשיבותו למהלך. 

על פי הפרטים הרשמיים, כפי שנמסרו לכלי התקשורת "ברגע שגבאי קיבל את ההצעה לעמוד בראש קבוצה שתנסה לרכוש את פרטנר הוא החליט להתפטר מתפקידו בסלקום".
קשה להאמין שגבאי הדומיננטי היה אאוט לגמרי ונקרא רק לסוף המהלך. התרחיש היותר הגיוני שהמהלך נרקם במשך תקופה וכאשר הוא הבשיל אבי גבאי קיבל את הסימן ממי שקיבל והודיע על התפטרותו מסלקום. 

בשורה התחתונה, גבאי חובר לחברים הוותיקים מימי בזק העליזים, מורי ארקין ושלמה רודב בדרך להשתלטות על פרטנר. אז נכון שהחברה הייתה על המדף אבל יש יותר מטעם לפגם בכך שמנכ"ל של חברה אחת - שחשוף לכל הפרטים הפנימיים והסודות העסקיים של החברה - חוצה את הקווים ישירות אל החברה המתחרה. ולא צריך ללכת לקונספירציות כדי להבין שהוא יכול באופן תאורטי למסור את המידע של החברה שלו למתחרה, וזה כמובן ניגוד עניינים בעייתי מאוד.

האם דסק"ש וסלקום יעצרו את אבי גבאי?
כתוצאה מהמהלך, נפלה מניית סלקום בכמעט 5% ואילו פרטנר זינקה ב-9% ביום אחד ואחר כך בעוד 6%. אז נכון, סלקום לא התרסקה כתוצאה מכך אבל המשקיעים בהחלט הביעו את דעתם.

המהלך מציב את אבי גבאי באור מאוד שלילי, והוא קנה את השם הרע ביושר - גם אם על הנייר הכל כשר (וזה לא בטוח). אבל השאלה היא האם גבאי לקח בחשבון שדסק"ש דיסקונט השקעות -0.75% דיסקונט השק 491.9 -0.75% בסיס:495.6 פתיחה:495.6 גבוה:496 נמוך:490 תמורה:256,805 לעמוד ציטוט חדשות גרפים פרופיל חברה המלצות כתבות נוספות בנושא: , הבעלים של סלקום (46% החזקה) - יגיבו במגוון כלים ולמעשה ימנעו מאבי גבאי את המעבר?

מה דסק"ש יכולים לעשות כרגע?
בינתיים בדסק"ש שומרים על עמימות ולא מתייחסים לנושא, אבל סלקום יכולה להגיש צו מניעה נגד גבאי, כאשר נכון לאתמול הנושא טרם נדון. בנוסף, גבאי חתום על תקופת צינון כך שאסור לו לעבור לחברה מתחרה בתקופה של שנה מעזיבתו את החברה ומי היא חברה מתחרה של סלקום יותר מאשר פרטנר? 

גבאי מן הסתם יגיש בקשה לדירקטוריון סלקום כדי לקבל אישור לקיצור הצינון או ביטולו אך סלקום לא מחויבת להיעתר לבקשה שלו. הכהונה של גבאי בסלקום בוודאי שהגיעה לקיצה אבל אם החברה רוצה למנוע ממנו את המעבר לפרטנר בשנה הקרובה - לפחות על הנייר היא מסוגלת. זו לא תהיה נקמנות בגבאי ולו בשל העובדה הפשוטה שהוא זה שבוגד בה, שנוטש אותה יחד עם הסודות המסחריים שלה.

אז נכון שקרו כבר מהלכים דומים בעבר, כמו המעבר של סטלה הנדלר מתפקיד יו"ר דירקטוריון הוט למנכ"לית בזק, או גיל שרון שעבר מגולן טלקום להיות יו"ר דירקטוריון בזק, אבל העובדה שקרו מהלכים כאלה בעבר לא מכשירה את השרץ לאחרים. יש מהלכים שהם לא ראויים.

ומה עם חובת האמונים?
דסק"ש - או בעלי מניות אחרים - יכולים להגיש תביעה משפטית נגד גבאי. ולכאורה יש להם בסיס משפטי. במסגרת החובות של דירקטורים, חלות עליהם חובות כלליות אבל גם יש חובות ספציפיות. חובת הזהירות מחייבת אותם להגן על ציבור המשקיעים מפני חוסר מיומנות או פזיזות שלהם עצמם, ולעשות או לא לעשות מעשים כאלה שכל דירקטור סביר היה עושה או נמנע מהם כדי לא לפגוע בבעלי המניות.

נשמע מתאים למקרה? יש חובה אחת שתפורה עוד יותר למידותיו של גבאי: חובת האמון. מטרתה של חובת הזהירות היא להימנע מפגיעה בחברה או בבעלי המניות - מה שבעיקרון אמור להיות גם האינטרס של מנהל החברה, שכן הוא אמור להצליח כשהיא מצליחה. 

אבל חובת האמונים (סעיף 254 לחוק החברות) לוקחת את הנושא צעד אחד קדימה ואוסרת על המנהל ליצור לעצמו רווח אישי, שכן פעולה כזו נועדה לקדם אינטרס אישי על פני האינטרס של החברה. בלשונו של עו"ד בר אל ירון חובת האמונים מחייבת "הימנעות מכל פעולה שיש בה ניגוד בין האינטרסים של החברה ו/או בעלי המניות בה לבין אינטרסים אישיים שלהם", כפי שכתבו השופטים בערעור לבית המשפט העליון בתיק הנושים של פויכטונגר תעשיות, ב-2019.

למעשה, נושא משרה בכיר צריך לפעול בתום לב לטובת החברה ואסור לפעול בצורה כזו שיהיה ניגוד עניינים בין הדאגה שלו לעצמו ובין הדאגה שלו לחברה. במשרד עו"ד דרדיק גרוס ושות' מציינים כי "דוגמה לכך היא כאשר למנהל או דירקטור יש אחזקות בחברה שהיא צד שלישי שבה והחברה שבה מכהן כדירקטור עתידה להשקיע בה הכסף. הדירקטור חייב להימנע  מלהתחרות עם עסקי החברה ומלצבור יתרון אישי והזדמנויות עסקיות מהידע שניתן לו בגין תפקידו בחברה, כדי לייצר לו או למישהו אחר תועלת אישית".

נשיא בית המשפט העליון אהרון ברק אף קבע (בע"א 610/94 בוכבינדר ואח' נ' כונס הנכסים הרשמי בתפקידו כמפרק בנק צפון אמריקה) כי: "חובת האמונים נועדה למנוע ניצול כוחו של הדירקטור לטובתו שלו. חובת הזהירות נועדה למנוע נזק לחברה ... על-כן תופר חובת האמונים של דירקטור גם אם בהתנהגותו לא נגרם נזק לחברה. כמו כן תופר חובת הזהירות של דירקטור גם אם הדירקטור לא ניצל את כוחו לרעה. אכן, זהירות לחוד ואמונים לחוד. עם זאת אין מניעה כי אותה התנהגות עצמה תהא בה גם הפרת חובת הזהירות וגם הפרת חובת אמונים".

עוד פסק בית המשפט העליון כי: "כדי למנוע ניצול לרעה זה הוכרה חובת האמונים, שמטרתה להגן על החברה. חובת אמונים זו גבוהה היא מחובת תום-הלב המוטלת על כל אדם בישראל... חובת תום-הלב קובעת רמת התנהגות בין שני צדדים, אשר כל אחד מהם דואג לאינטרס העצמי שלו... לעומת זאת חובת האמונים קובעת רמת התנהגות בין דירקטור לחברה, כאשר הדירקטור צריך להעמיד בראש דאגותיו את אינטרס החברה ולא את האינטרס האישי שלו. חובת האמונים אינה מבוססת על קיומה של יריבות בין הדירקטור לחברה. חובת האמונים מבוססת על קיומו של אינטרס אחד בלבד הראוי להגנה והוא אינטרס החברה".

האם ניתן לקרוא את דברי בית המשפט העליון ולהגיד שאבי גבאי פעל לטובתה של סלקום בכך שנטש אותה? נשמע שלא. אבל רק אם דסק"ש או בעלי המניות יתבעו את גבאי - השופטים יוכלו לקבוע.